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一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點：1Z42和解的規(guī)定

1Z40調(diào)解、和解制度與爭議評審

1Z42和解的規(guī)定

和解與調(diào)解的區(qū)別在于：和解是當(dāng)事人之間自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，沒有第三人參加而調(diào)解是在第三人主持下進(jìn)行疏導(dǎo)、勸說，使之相互諒解，自愿達(dá)成協(xié)議。

一、和解的類型

和解的應(yīng)用很靈活，可以在多種情形下達(dá)成和解協(xié)議。

(一)訴訟前的和解

訴訟前的和解是指發(fā)生訴訟以前，雙方當(dāng)事人互相協(xié)商達(dá)成協(xié)議，解決雙方的爭執(zhí)。

這是一種民事法律行為，是當(dāng)事人依法處分自己民事實體權(quán)利的表現(xiàn)。

和解成立后，當(dāng)事人所爭執(zhí)的權(quán)利即歸確定，所拋棄的權(quán)利隨即消失，當(dāng)事人不得任意反悔要求撤銷。但是，如果和解所依據(jù)的文件，事后發(fā)現(xiàn)是偽造或涂改的;和解事件已為法院判決所確定，而當(dāng)事人于和解時不知情的;當(dāng)事人對重要的爭執(zhí)有重大誤解而達(dá)成協(xié)議的，當(dāng)事人都可以要求撤銷和解。

(二)訴訟中的和解

訴訟中的和解是當(dāng)事人在訴訟進(jìn)行中互相協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，解決雙方的爭執(zhí)。《民事訴訟法》規(guī)定：雙方當(dāng)事人可以自行和解。這種和解在法院作出判決前，當(dāng)事人都可以進(jìn)行。當(dāng)事人可以就整個訴訟標(biāo)的達(dá)成協(xié)議，也可以就訴訟的個別問題達(dá)成協(xié)議。

訴訟階段的和解沒有法律效力。當(dāng)事人和解后，可以請求法院調(diào)解，制作調(diào)解書，經(jīng)當(dāng)事人簽名蓋章產(chǎn)生法律效力，從而結(jié)束訴訟程序的全部或一部。結(jié)束全部程序的，即視為當(dāng)事人撤銷訴訟。

【案例】

1.背景

某施工企業(yè)承接某開發(fā)商的住宅工程項目，在工程竣工后雙方因結(jié)算款發(fā)生糾紛。施工企業(yè)按照合同的約定提起訴訟，索要其認(rèn)為尚欠的結(jié)算款。開發(fā)商在法院作出判決之前，與施工企業(yè)就其起訴的所有事宜達(dá)成一致。

2.問題

(1)當(dāng)事人能否在訴訟期間自行和解?

(2)訴訟階段的和解如何才能產(chǎn)生法律效力?

(3)當(dāng)事人就訴訟的所有事宜均已達(dá)成和解，訴訟程序該如何繼續(xù)?

3.分析

(1)《民事訴訟法》第51條規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以自行和解。這種和解在法院作出判決前，當(dāng)事人都可以進(jìn)行。

(2)訴訟階段的和解沒有法律效力。本案中的開發(fā)商與施工企業(yè)和解后，可以請求法院調(diào)解。《民事訴訟法》第89條規(guī)定，調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。

(3)本案中，開發(fā)商與施工企業(yè)就訴訟的全部事宜達(dá)成和解并經(jīng)法院制作調(diào)解書，經(jīng)當(dāng)事人簽名蓋章后產(chǎn)生法律效力，即結(jié)束訴訟程序的全部，視為當(dāng)事人撤銷訴訟。

(三)執(zhí)行中的和解

執(zhí)行中的和解是在發(fā)生法律效力的民事判決、裁定后，法院在執(zhí)行中，當(dāng)事人互相協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，解決雙方的爭執(zhí)。

《民事訴訟法》規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記人筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行。

(四)仲裁中的和解

《仲裁法》規(guī)定，當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。

和解是雙方當(dāng)事人的自愿行為，不需要仲裁庭的參與。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后又反悔的，可以根據(jù)原仲裁協(xié)議重新申請仲裁。

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