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一建法規(guī)1Z72 建設(shè)工程保證擔保方式和責任考點精講

1Z72 建設(shè)工程保證擔保方式和責任

一、保證的基本法律規(guī)定

(一)保證合同

保證合同的當事人：債權(quán)人與保證人。

可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以訂立最高額保證合同。

(二)保證方式

1、一般保證

一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。

2、連帶責任保證

連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

(三)保證人的資格條件

1、國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。

2、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。

3、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

(四)保證責任

1、范圍：

保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。

保證人承擔保證責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

2、保證期間：六個月。

3、保證期間的合同變更

(1)主債權(quán)轉(zhuǎn)讓：

保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

(2)主債務(wù)轉(zhuǎn)讓：

應(yīng)當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔保證責任。

(3)債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。(注：依《擔保法解釋》，保證人仍應(yīng)在原擔保范圍內(nèi)承擔責任。)保證合同另有約定的，按照約定。

二、建設(shè)工程施工常用的擔保種類

(一)施工投標保證金

(二)施工合同履約保證金

多為提供第三人的信用擔保(保證)，一般是由銀行或者擔保公司出具履約保函或者保證書。

(三)工程款支付擔保

發(fā)包人向承包人提交的、保證按照合同約定支付工程款的擔保，通常采用由銀行出具保函的方式。

(四)預(yù)付款擔保

(《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》)

1、發(fā)包人要求承包人提供預(yù)付款擔保的，承包人應(yīng)在發(fā)包人支付預(yù)付款7天前提供預(yù)付款擔保，專用合同條款另有約定除外。

2、預(yù)付款擔保可采用銀行保函、擔保公司擔保等形式。

3、預(yù)付款完全扣回之前，承包人應(yīng)保證預(yù)付款擔保持續(xù)有效。

4、發(fā)包人在工程款中逐期扣回預(yù)付款，但剩余的預(yù)付款擔保金額不得低于未被扣回的預(yù)付款金額。

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