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如何運(yùn)用稅收居民企業(yè)概念對境外間接轉(zhuǎn)股征稅

答：本案例是我國稅務(wù)機(jī)關(guān)首次運(yùn)用稅收居民企業(yè)概念質(zhì)疑境外間接轉(zhuǎn)股的實(shí)質(zhì)，這也是稅務(wù)機(jī)關(guān)首次主動(dòng)將一家境外公司認(rèn)定為稅收居民企業(yè)以征收企業(yè)所得稅。有意間接收購或出售中國境內(nèi)公司股權(quán)的外國投資者須了解這個(gè)案例的意義，領(lǐng)會(huì)中國稅務(wù)機(jī)關(guān)怎樣運(yùn)用稅收居民企業(yè)的概念對境外間接轉(zhuǎn)股交易征收中國稅。

基本案情

股權(quán)轉(zhuǎn)讓方A公司（賣方）是在開曼群島注冊的企業(yè)，轉(zhuǎn)讓前A公司持有一家在香港上市的開曼M公司的股權(quán)（目標(biāo)公司）。而M公司間接持有中國境內(nèi)J公司及其他3家中國公司的股權(quán)。2011年7月，A公司將其持有的M公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給一家美國上市企業(yè)（買方），從而引發(fā)A公司間接出售境內(nèi)4家中國公司的股權(quán)。交易完成后，M公司退市。

處理情況

稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)賣方提供的交易報(bào)告立案調(diào)查。由于M公司（目標(biāo)公司）是一家香港上市公司，且是一定程度的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，不能依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號）和一般反避稅規(guī)則來否定境外控股公司的存在，繼而通過“穿透”對該筆間接轉(zhuǎn)讓交易重新定性。于是，通過審查M公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)多年財(cái)務(wù)報(bào)告、合同及相關(guān)資料，發(fā)現(xiàn)M公司負(fù)責(zé)日常生產(chǎn)經(jīng)營/管理運(yùn)作的高層管理人員及履職場所主要位于中國境內(nèi)J公司的分支機(jī)構(gòu)。因此判定，M公司的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)位于中國，按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定M公司是中國的稅收居民企業(yè)，進(jìn)而對股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易征稅。

“居民企業(yè)”和“非居民企業(yè)”的一般認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)？

答：1、根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱“《企業(yè)所得稅法》”）第二條，企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。

2、《境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》（2011年第45號，以下簡稱“《45號文》”）第二條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股企業(yè)（以下簡稱境外中資企業(yè)）是指由中國內(nèi)地企業(yè)或者企業(yè)集團(tuán)作為主要控股投資者，在中國內(nèi)地以外國家或地區(qū)（含香港、澳門、臺灣）注冊成立的企業(yè)。第三條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股居民企業(yè)（以下簡稱非境內(nèi)注冊居民企業(yè)）是指因?qū)嶋H管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)而被認(rèn)定為中國居民企業(yè)的境外注冊中資控股企業(yè)。

因此，中國內(nèi)地企業(yè)或者企業(yè)集團(tuán)在中國境外成立但是其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)位于中國境內(nèi)的企業(yè)將被視為居民企業(yè)。境外中資企業(yè)的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地的認(rèn)定為最關(guān)鍵的考慮因素。

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