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兩種方法可化解借款損失的納稅風(fēng)險(xiǎn)

A公司投資設(shè)立了一家子公司B，B公司注冊(cè)資金100萬(wàn)元，由于經(jīng)營(yíng)情況不好，兩年內(nèi)一直虧損，于是打算注銷清算。在這2年經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，A公司還為B公司代墊了100萬(wàn)元，用于B公司的日常支出。A公司匯算清繳時(shí)，分別按長(zhǎng)期股權(quán)投資損失和借款損失進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)損失申報(bào)。稅務(wù)人員認(rèn)為，無(wú)法收回的代墊款，屬于與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的損失，不得在稅前扣除。

稅務(wù)人員的觀點(diǎn)并非沒(méi)有道理。

A公司替B公司墊付的費(fèi)用，實(shí)質(zhì)上是借款給B公司。根據(jù)《貸款通則》（中國(guó)人民銀行令1996年第2號(hào)）及*6人民法院出臺(tái)的一系列司法解釋，非金融機(jī)構(gòu)在國(guó)內(nèi)并無(wú)貸款的資格，如果企業(yè)想借款給關(guān)聯(lián)方，可以通過(guò)銀行中轉(zhuǎn)進(jìn)行委托貸款，然后支付給銀行一筆手續(xù)費(fèi)。該案中，雖然B公司是子公司，但A公司和B公司是兩個(gè)獨(dú)立法人，A公司為B公司代墊款項(xiàng)，無(wú)法收回后做財(cái)產(chǎn)損失處理，此損失與取得收入并無(wú)直接關(guān)系。當(dāng)然，這里與取得收入是否直接相關(guān)，國(guó)家稅務(wù)總局并沒(méi)有給予明確的界定，在日常征管中，很多情況下依靠稅務(wù)人員的主觀判斷。

那么，這樣的風(fēng)險(xiǎn)是否可以化解呢？我們可以參閱《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（國(guó)家工商行政管理總局令2011年第57號(hào)，以下簡(jiǎn)稱57號(hào)文件）的規(guī)定進(jìn)行考量。

57號(hào)文件規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人以其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱公司）的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊(cè)資本的行為。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的登記管理，屬于下列情形之一的，適用《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》：（一）公司經(jīng)營(yíng)中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；（二）人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。

根據(jù)上文規(guī)定，該案可以適用第（一）項(xiàng)規(guī)定，在B公司注銷前，先將A公司的代墊款轉(zhuǎn)為對(duì)B公司的股權(quán)，辦理完增資手續(xù)后再注銷B公司。這樣，A公司在匯算清繳的時(shí)候，只需要按長(zhǎng)期股權(quán)投資損失申報(bào)財(cái)產(chǎn)損失，無(wú)需再考慮代墊款的損失事項(xiàng)。

除上述途徑外，該案還可以根據(jù)《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號(hào)）文件有關(guān)債務(wù)重組的規(guī)定對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行處理。財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文件規(guī)定，債務(wù)重組是指在債務(wù)人發(fā)生財(cái)務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的書面協(xié)議或者法院裁定書，就其債務(wù)人的債務(wù)作出讓步的事項(xiàng)。該案中，B公司發(fā)生財(cái)務(wù)困難，A公司和B公司可以達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，A公司將該部分無(wú)法收回的代墊款確認(rèn)債務(wù)重組損失，B公司將該部分不需償還的款項(xiàng)確認(rèn)債務(wù)重組所得。假設(shè)B公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)，在符合財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文件特殊重組規(guī)定的情況下，B公司還可以延期納稅。

可惜的是，該案中，A公司申報(bào)財(cái)產(chǎn)損失是在B公司完成注銷以后進(jìn)行的，因相關(guān)事項(xiàng)已處理完畢，導(dǎo)致無(wú)法針對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行補(bǔ)救。該案也說(shuō)明：事前控制對(duì)于稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性。

此外，由于A公司無(wú)償提供該部分代墊款，根據(jù)稅收征收管理法及《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）〉的通知》（國(guó)稅發(fā)〔2009〕2號(hào)）關(guān)于關(guān)聯(lián)交易獨(dú)立性原則的規(guī)定，A公司還存在被稅務(wù)機(jī)關(guān)核定借款利息的風(fēng)險(xiǎn)。

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