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二建法規(guī)及相關(guān)知識新教材要點

一、調(diào)解的規(guī)定

(一)人民調(diào)解

《中華人民共和國人民調(diào)解法》規(guī)定，人民調(diào)解“是指人民調(diào)解委員會通過說服、疏導(dǎo)等方式，促使當(dāng)事人在平等協(xié)商基礎(chǔ)上自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議，解決民間糾紛的活動。”

(二)人民調(diào)解的原則和人員機構(gòu)

基本原則：1、當(dāng)事人自愿原則;2、當(dāng)事人平等原則;3、合法原則;4、尊重當(dāng)事****利原則。

人民調(diào)解的組織形式是人民調(diào)解委員會。人民調(diào)解員基本條件：1、公道正派;2、熱心人民調(diào)解工作;3、具有一定文化水平;4、有一定的法律知識和政策水平;5、成年公民。

(三)行政調(diào)解

行政調(diào)解是指國家行政機關(guān)應(yīng)糾紛當(dāng)事人的請求，依依據(jù)法律、法規(guī)和政策，對屬于其職權(quán)管轄范圍內(nèi)的糾紛，通過耐心說服教育，使糾紛的雙方當(dāng)事人互相諒解，在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成一致協(xié)議，促成當(dāng)事人解決糾紛。

行政調(diào)解分為兩種：(1)基層人民政府，即鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府對一般民間糾紛的調(diào)解。(2)國家行政機關(guān)依照法律規(guī)定對某些特定民事糾紛或經(jīng)濟糾紛或勞動糾紛等進(jìn)行的調(diào)解。行政調(diào)解屬于訴訟外調(diào)解。行政調(diào)解達(dá)成的協(xié)議也不具有強制約束力。

(四)仲裁調(diào)解

仲裁調(diào)解是仲裁機構(gòu)對受理的仲裁案件進(jìn)行的調(diào)解。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。調(diào)節(jié)書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)節(jié)書簽收前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。

(五)法院調(diào)解

《民事訴訟法》規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，在事實清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解。”下列案件調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書：(1)調(diào)解和好的離婚案件;(2)調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件;(3)能夠即時履行的案件;(4)其他不需要制作調(diào)解書的案件。

(六)專業(yè)機構(gòu)調(diào)解

專業(yè)機構(gòu)調(diào)解是當(dāng)事人在發(fā)生爭議前或爭議后，協(xié)議約定由指定的具有獨立調(diào)解規(guī)則的機構(gòu)按照其調(diào)解規(guī)則進(jìn)行調(diào)解。

知識點二 和解的規(guī)定

(一)和解的類型

和解與調(diào)解的區(qū)別在于：和解是當(dāng)事人之間自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，沒有第三人參加，而調(diào)解是在第三人主持下進(jìn)行疏導(dǎo)、勸說，使之相互諒解，自愿達(dá)成協(xié)議。

和解的應(yīng)用很靈活，可以在多種情形下達(dá)成和解協(xié)議：1、訴訟前和解;2、訴訟中的和解;3、執(zhí)行中和解;

4、仲裁中的和解。

(二)和解的效力

和解達(dá)成的協(xié)議不具有強制的約束力，如果一方當(dāng)事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行，另一方當(dāng)事人不可以要求人民法院強制執(zhí)行，但可以向法院提起訴訟，也可以根據(jù)約定申請仲裁。

知識點三 爭議評審機制的規(guī)定

(一)爭議評審的概念

建設(shè)工程爭議評審(以下簡稱爭議評審)，是指在工程開始時或工程進(jìn)行過程中當(dāng)事人選擇的獨立于任何一方當(dāng)事人的爭議評審老師(通常是3 人，小型工程1 人)組成評審小組，就當(dāng)事人發(fā)生的爭議及時提出解決問題的建議或者作出決定的實時爭議解決方式。

(二)爭議評審制度的起源與發(fā)展的

爭議評審制度起于美國，其概念在20 世紀(jì)60 年代美國華盛頓州Boundary 大壩工程中首次應(yīng)用，當(dāng)時的聯(lián)合國技術(shù)咨詢組針對一些爭議問題提出了建議。建設(shè)工程爭議評審委員會(現(xiàn)稱DRB)制度最早在 年美國科羅拉多州艾森豪威爾隧道工程中采用，取得成功。美國由14 個建筑業(yè)有關(guān)機構(gòu)和代表組成的美國建筑業(yè)爭議解決委員會，協(xié)助美國仲裁委員會(AAA)指定了一種可供建筑業(yè)選擇使用的非訴訟糾紛解決程序(簡稱ADR)。

世界銀行關(guān)注帶美國的實踐，逐漸在其貸款項目中試用。 年1 月，世界銀行開始在其招標(biāo)文件中強制要求有其貸款的項目必須采用爭議評審制度。同年，國際咨詢工程師協(xié)會在《設(shè)計一建造與交鑰匙工程合同條件》中

提出了“評審爭議”的概念，并相繼在其他類型合同條件中引入“評審爭議”機制。 年9 月1 日，ICC 退出《爭議小組規(guī)則》，明確規(guī)定了爭議小組的3 中類型。

(三)我國爭議評審制度的實踐

在我國，爭議評審制度的運用還較少，只有一些世界銀行貸款項目如二灘水電站工程項目、黃河小浪底水利樞紐項目、萬家寨水利工程項目、昆明掌鳩河引水供水工程等運用了爭議評審機制，均取得良好效果。

(三)我國對爭議評審的規(guī)定

年11 月1 日國家發(fā)改委、建設(shè)部、信息產(chǎn)業(yè)部等9 部門聯(lián)合頒布了《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》，其中“通用合同條款”的爭議解決條款部分規(guī)定了爭議評審內(nèi)容，即當(dāng)事人之間的爭議在提交仲裁或者在訴訟前可以申請老師組成的評審組進(jìn)行評審。

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